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中企海外并購：在德國需注意這些事項！

近年來(lái)，中國企業(yè)到德國開(kāi)展兼并收購的較多。鑒于目標公司的行業(yè)、法人性質(zhì)、規模、管理模式等方面情況不盡相同，并購中常會(huì )遇到一些意想不到的問(wèn)題。在德國并購，中方企業(yè)應特別注意以下事項（部分注意要點(diǎn)也適用于新建企業(yè)）

1、多角度考量并購目標

發(fā)現目標公司后，不僅要從純經(jīng)濟角度考慮并購方案，還應從德國法律和稅收角度，分析能否達到企業(yè)并購所追求目標。為此，應充分征求投資公司、稅務(wù)顧問(wèn)和專(zhuān)業(yè)律師意見(jiàn)，以避免從一開(kāi)始就犯決策錯誤。在選擇并購顧問(wèn)時(shí)，既要權衡其專(zhuān)業(yè)知識，也要考慮其是否有中國業(yè)務(wù)經(jīng)驗，能否充分估計并購雙方因文化差異而可能造 成的嚴重后果。中方企業(yè)由于缺乏對德國市場(chǎng)、法律體系和文化背景及思維方式的了解，容易犯想當然的錯誤，即以中國的思維和理解方式看待德國的問(wèn)題。在德國，某些政府要員的口頭許諾往往無(wú)法兌現，具體執法人員只認法律不認高官；企業(yè)甚至會(huì )因一些自以為無(wú)關(guān)緊要的小事，有被法庭傳訊的可能，而且案子拖延時(shí)間冗長(cháng)；解雇員工應征詢(xún)企委會(huì )的意見(jiàn)后報請股東大會(huì )通過(guò)，并需依法給予補償。諸如此類(lèi)的問(wèn)題，中方?jīng)Q策者在制定并購方案時(shí)都應充分考慮，以免陷于被動(dòng)或釀成 重大后果。

2、組建得力穩定的企業(yè)并購班子

企業(yè)內部并購班子非常重要，它不僅要指導并購的每一個(gè)步驟，而且要確保對內、對外各個(gè)環(huán)節做出最佳抉擇和反應。并購班子不宜過(guò)大，參與對外談判的成員應能直接用英語(yǔ)或德語(yǔ)交流。在并購過(guò)程中應盡量避免并購班子人員變動(dòng)。

3、做好并保留談判記錄

由于談判涉及內容很多，耗費時(shí)間很長(cháng)，談判雙方最好將談判中重要內容及達成的共識做詳細記錄。談判記錄一般不具有法律效力，但它可以使不愿承認記錄的一方陷于被動(dòng)，為另一方爭取主動(dòng)。

4、全面準確評估并購對象資產(chǎn)和資源

在 對目標公司進(jìn)行資產(chǎn)評估時(shí)，既要重視目標公司有形資產(chǎn)真實(shí)價(jià)值，更要權衡其商業(yè)信譽(yù)、技術(shù)資源（專(zhuān)利、品牌）、客戶(hù)資源和人力資源等無(wú)形資產(chǎn)的價(jià)值及其風(fēng) 險。應充分考慮目標公司是否擁有穩定的客戶(hù)群及其整體人力資源的結構和質(zhì)量，此外，還要仔細考察并購后能否留住關(guān)鍵人才或解雇多余的當地員工。

5、斟酌確定并購合同條款

并購合同是并購交易的法律文件。中國企業(yè)在簽訂合同前務(wù)必對陳述與保證、維持現狀、風(fēng)險分擔及索賠等條款再三斟酌。

6、考慮為完成并購設立新公司

為保護股東利益，降低并購企業(yè)后帶來(lái)的風(fēng)險，特別是在資產(chǎn)轉讓的并購時(shí)，可以考慮專(zhuān)為并購設立一家有限責任公司或有限責任兩合公司(GmbH & Co.KG)。在完成通過(guò)股權轉讓實(shí)現并購的過(guò)程中，要從稅收的角度考慮是否有必要新設一家公司。

7、仔細考量并購后風(fēng)險

并 購德國破產(chǎn)企業(yè)時(shí)應特別注意破產(chǎn)撤銷(xiāo)權風(fēng)險。德《破產(chǎn)法》規定，如發(fā)現破產(chǎn)人在申請破產(chǎn)至啟動(dòng)破產(chǎn)程序期間(一般不超過(guò)3個(gè)月)發(fā)生有損于債權人整體利益 的行為，破產(chǎn)管理人或特定債權人可行使破產(chǎn)撤銷(xiāo)權，即向破產(chǎn)法院申請撤銷(xiāo)該行為，索賠由該行為產(chǎn)生的財產(chǎn)利益。此外，還應注意補繳應納稅款、承擔債務(wù)的風(fēng) 險：德《捐稅法》(AO)第75條規定，并購方如并購破產(chǎn)公司，應承擔被并購公司未盡的納稅義務(wù)。德《商法典》(HGB)第25條規定，并購方如并購破產(chǎn) 公司股權，同時(shí)應承擔被并購公司債務(wù)。另外，德《民法典》第613a條規定，破產(chǎn)公司員工全部由并購方接管。還有，并購破產(chǎn)公司后，原來(lái)的合同(如供貨合 同、租賃合同、許可證生產(chǎn)合同等)因簽約方的變更，并不自動(dòng)繼續有效，應同有關(guān)方面重談或確認。

8、解決中方員工在德社保問(wèn)題

中資企業(yè)可通過(guò)填寫(xiě)《申請表》，申請免除在德養老和失業(yè)保險。首先，《申請表》中要求填寫(xiě)中國商務(wù)部或發(fā)改委批準海外投資的證書(shū)號和批準時(shí)間。需說(shuō)明，只有 中資企業(yè)履行或補辦國內有關(guān)海外投資的報批手續，其中方員工才可申請免除在德養老和失業(yè)保險。第二，《申請表》必須經(jīng)申請人國內參保所在地的失業(yè)和養老保 險經(jīng)辦機構審核并簽字蓋章。只有已在國內按規定參加基本養老保險和失業(yè)保險，并按時(shí)足額繳納保險費的人員，才能申請免除在德投保養老和失業(yè)保險。第三，中 資公司與代表處人員的免除待遇雖完全一樣，但免除時(shí)間不盡相同。中資公司人員這兩項保險義務(wù)的免除一經(jīng)確定，即為五年，之后可再申請延長(cháng)三年；而代表處只 能先免除四年，之后再申請延長(cháng)三年。第四，公司總經(jīng)理若與總公司簽有股份托管協(xié)議，且托管的股份在50%以上；或個(gè)人持股超過(guò)25%，且享有股東大會(huì )的無(wú) 限授權，則可自動(dòng)免除在德投保養老和失業(yè)保險的義務(wù)。不過(guò)，根據我國有關(guān)規定，境外企業(yè)股權不得以個(gè)人名義持有，如有特殊情況，確需以個(gè)人名義持股的，必須按規定在國內外辦理委托協(xié)議書(shū)公證手續。

9、做好在德醫療、護理等有關(guān)事項

首先，醫療、護理和工傷事故保險均是德法律規定的險種，且不在中德社會(huì )保險協(xié)定規定的免除范圍之內，中資機構人員仍須嚴格按照德國國內立法的規定投保。其 次，中資公司中方員工免除養老和失業(yè)保險義務(wù)后，在德只能參加法定醫療、護理和工傷事故保險，不能參加私人保險。第三，符合前述關(guān)于免除在德投保養老和失 業(yè)保險義務(wù)條件的中資公司總經(jīng)理，亦免于參加其他法定社會(huì )保險的義務(wù)，但必須參加私人醫療保險，否則在延長(cháng)居留和工作許可時(shí)會(huì )遇到問(wèn)題。

10、了解德國政府的投資補貼政策

德國政府將促進(jìn)投資作為其經(jīng)濟政策的主要內容。德國通過(guò)《改善地區經(jīng)濟結構公共任務(wù)法》等實(shí)施的投資資助政策主要面向經(jīng)濟欠發(fā)達的東部地區，且將重點(diǎn)放在中 小企業(yè)上，目的是縮小地區發(fā)展差距，提高就業(yè)水平。如果中小企業(yè)隸屬于大企業(yè)或被大企業(yè)收購，則被視為大企業(yè)，不再享有中小企業(yè)的優(yōu)惠政策。

（來(lái)源：節選自中國駐德國經(jīng)商參處《2015年德國投資經(jīng)營(yíng)障礙報告》
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