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【重磅解讀】開(kāi)曼經(jīng)濟實(shí)質(zhì)法生效，究竟該如何看待對國外架構的影響？

根據新經(jīng)濟實(shí)質(zhì)法案，2019年開(kāi)始，國外公司必須要遵守經(jīng)濟實(shí)質(zhì)法案的立法要求。開(kāi)曼等國外天堂的經(jīng)濟實(shí)質(zhì)法案細則出臺確實(shí)引起了業(yè)內的擔憂(yōu)和討論。那么，究竟該如何看待經(jīng)濟實(shí)質(zhì)法的出臺，及對國外架構的影響？

對注冊開(kāi)曼公司有何影響？

1、典型的開(kāi)曼島的經(jīng)濟實(shí)質(zhì)法案

2018年12月，開(kāi)曼出臺《2018年國際稅務(wù)合作（經(jīng)濟實(shí)質(zhì)）法》（下文稱(chēng)經(jīng)濟實(shí)質(zhì)法），并于2019年1月1日正式生效。根據經(jīng)濟實(shí)質(zhì)法，適用個(gè)體需于開(kāi)曼進(jìn)行可獲得核心收入之活動(dòng)以滿(mǎn)足經(jīng)濟實(shí)質(zhì)要求。
任何適用個(gè)體故意向管理局提供虛假或誤導性數據，可處10,000開(kāi)曼群島元之罰款 (約12,000美元) 或五年刑責，或兩者兼施。

2019年2月22日公布的施行細則，主要針對該經(jīng)濟實(shí)質(zhì)法案下列規定進(jìn)行修訂：
(1) 適用個(gè)體 (relevant entities)
(2) 相關(guān)活動(dòng) (relevant activities)
(3) 可獲取核心收入之活動(dòng) (core income generating activities, CIGA)
(4) 針對特殊行業(yè)其經(jīng)濟實(shí)質(zhì)要求
(5) 外包服務(wù)
(6) 足夠的(Adequate) 與適當的 (Appropriate) 之定義
(7) 申報時(shí)程與規定
(8) 官方審查經(jīng)濟實(shí)質(zhì)之重點(diǎn)
(9) 罰則
(10) 信息交換

更多有關(guān)經(jīng)濟實(shí)質(zhì)法案的內容可以參考百利來(lái)之前的文章：
【跨國企業(yè)】如何應對開(kāi)曼與BVI公司實(shí)質(zhì)性要求？
【歐盟黑名單流程更新】自2020年起，開(kāi)曼經(jīng)濟實(shí)體需提交聲明！

2、經(jīng)濟實(shí)質(zhì)法案在現階段的實(shí)操中會(huì )帶來(lái)什么影響？

開(kāi)曼經(jīng)濟實(shí)質(zhì)法細則的規定，確實(shí)會(huì )給國外公司的營(yíng)運帶來(lái)更多挑戰。開(kāi)曼經(jīng)濟實(shí)質(zhì)法細則的規定，國外公司的營(yíng)運確實(shí)面臨更多挑戰。

挑戰一：會(huì )提高開(kāi)曼公司運營(yíng)成本。申報義務(wù)及在當地聘用相關(guān)員工從事主要業(yè)務(wù)活動(dòng)及于當地召開(kāi)董事會(huì )之要求，資訊揭露及交換之規定，公司應視在開(kāi)曼注冊個(gè)體之業(yè)務(wù)型態(tài)思考相應措施。

挑戰二：會(huì )提高開(kāi)曼公司的合規成本。比如，投資人要求律師對融資主體的經(jīng)濟實(shí)質(zhì)合規性出具法律意見(jiàn)、代理的協(xié)助合規工作量增加而產(chǎn)生的費用等。

據了解，目前在開(kāi)曼注冊一家國外公司可能變得比較復雜，包括銀行開(kāi)戶(hù)盡調，比國內注冊公司要嚴格更透徹的KYC:誰(shuí)在成立國外公司，他的身份與住址，他的真正受益人，他的業(yè)務(wù)性質(zhì)，他的資金來(lái)源等等。

雖然經(jīng)濟實(shí)質(zhì)法中「總部業(yè)務(wù)」的適用范圍有待實(shí)務(wù)操作在執行層面的澄清以及進(jìn)一步立法指引和解釋?zhuān)ㄈ缬校?，但即使在嚴苛執行的情況，這也將是增加公司合規成本的問(wèn)題。

對企業(yè)國外架構規劃有何影響？

1、企業(yè)首先要明確開(kāi)曼經(jīng)濟實(shí)質(zhì)規定的適用個(gè)體和不適用個(gè)體及信息：


 
2、百利來(lái)從以下三個(gè)方面，了解經(jīng)濟實(shí)質(zhì)法對國外架構將造成什么影響？

（1）對于投資基金的影響：經(jīng)濟實(shí)質(zhì)法不會(huì )影響境外投資基金架構，因為基金下設立的SPV并不適用于經(jīng)濟實(shí)質(zhì)法，同樣，因為基金管理人經(jīng)營(yíng)活動(dòng)并不在開(kāi)曼，所以也不受影響。

（2）對于紅籌架構的影響：如果最上層的持股公司一般為上市公司（擬上市主體），則有可能受經(jīng)濟實(shí)質(zhì)法的影響，原因是公司不是殼公司，可能會(huì )涉及到“融資”或“總部”。那么，紅籌（包括VIE）架構下的開(kāi)曼控股主體或者SPV投資主體是否需要滿(mǎn)足經(jīng)濟實(shí)質(zhì)？

紅籌（包括VIE）架構下的開(kāi)曼控股主體或者SPV投資主體是否會(huì )受到開(kāi)曼經(jīng)濟實(shí)質(zhì)法的沖擊需根據公司實(shí)操情況具體分析。

純控股業(yè)務(wù)主體“問(wèn)題不大”

目前紅籌（包括VIE）架構中的開(kāi)曼SPV（包括目標公司股權架構中的開(kāi)曼持股主體以及投資者所使用的開(kāi)曼投資主體）一般不會(huì )開(kāi)展任何業(yè)務(wù)活動(dòng)行為，其設立目的主要為被動(dòng)持股并收取投資收益，因此可以歸屬于開(kāi)曼經(jīng)濟實(shí)質(zhì)法下的純控股業(yè)務(wù)主體。

而且開(kāi)曼注冊代理人在公司設立及維護中均會(huì )提供公司法定的合規及備案服務(wù)，開(kāi)曼經(jīng)濟實(shí)質(zhì)法也明確規定其在未來(lái)可以直接提供經(jīng)濟實(shí)質(zhì)的合規服務(wù)，因此這類(lèi)開(kāi)曼SPV主體將非常容易通過(guò)其注冊代理人提供的一站式服務(wù)滿(mǎn)足開(kāi)曼經(jīng)濟實(shí)質(zhì)法下的合規要求。

非純控股業(yè)務(wù)主體“會(huì )有點(diǎn)麻煩”但也有解決辦法

紅籌（包括VIE）架構下的開(kāi)曼控股公司（即擬上市主體）是否被視為開(kāi)曼經(jīng)濟實(shí)質(zhì)法下的純控股業(yè)務(wù)主體有待商榷，因為擬上市主體作為整個(gè)集團架構里最上層結構，控制著(zhù)整個(gè)集團的公司治理，創(chuàng )始人和投資者在擬上市主體的股東協(xié)議和章程會(huì )加入集團治理的各類(lèi)權責管控條款。

例如在股東會(huì )及董事會(huì )層面會(huì )有重大業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)、重大投融資活動(dòng)以及其他約定事項的決策機制和博弈，這使得擬上市主體的實(shí)際運營(yíng)活動(dòng)很有可能會(huì )落入 “相關(guān)活動(dòng)”下的“總部業(yè)務(wù)”范疇。

如果紅籌（包括VIE）架構下的開(kāi)曼控股公司無(wú)法被認定為純控股業(yè)務(wù)主體，其業(yè)務(wù)活動(dòng)被歸屬于“總部業(yè)務(wù)”的范疇，則其需符合相對復雜的經(jīng)濟實(shí)質(zhì)測試；其中最關(guān)鍵的要求是“總部業(yè)務(wù)”下的核心創(chuàng )收活動(dòng)（core income generating activities）必須在開(kāi)曼發(fā)生。

（3）對境外信托的影響：信托業(yè)務(wù)仍不受經(jīng)濟實(shí)質(zhì)法影響，因為經(jīng)濟實(shí)質(zhì)法只是針對公司與合伙企業(yè)，并且經(jīng)濟實(shí)質(zhì)法下的九類(lèi)“相關(guān)活動(dòng)”并不包括信托。

如受影響，企業(yè)該如何應對？

1、公司要滿(mǎn)足開(kāi)曼經(jīng)濟實(shí)質(zhì)的要求
（1）如果現在開(kāi)始新成立的公司，需滿(mǎn)足開(kāi)曼經(jīng)濟實(shí)質(zhì)法規的新要求。
（2）如果是在2018年12月31日已經(jīng)成立的開(kāi)曼公司（“相關(guān)實(shí)體”），那么它可以在6個(gè)月的時(shí)間內，即2019年7月1日滿(mǎn)足開(kāi)曼經(jīng)濟實(shí)質(zhì)的要求。
（3）如果是控股公司，需要滿(mǎn)足簡(jiǎn)化版的經(jīng)濟實(shí)質(zhì)法要求，即“在開(kāi)曼有足夠的員工和辦公場(chǎng)所”。
（4）如果公司的實(shí)際控制不在開(kāi)曼，可以向開(kāi)曼政府去證明該公司為別國稅務(wù)居民，即不適用于經(jīng)濟實(shí)質(zhì)法。

在開(kāi)曼成立的相關(guān)實(shí)體需每年進(jìn)行申報，提供公司開(kāi)展業(yè)務(wù)情況的表述，比如，具體提供什么服務(wù)內容，從中獲取多少收入，公司在開(kāi)曼的實(shí)際辦公地址，員工以及全職員工人數，核心業(yè)務(wù)是什么等等。

注意：如果該公司不能申報證明自身是具有開(kāi)曼經(jīng)濟實(shí)質(zhì)的實(shí)體或有經(jīng)濟實(shí)質(zhì)活動(dòng)的實(shí)體，那么將會(huì )產(chǎn)生罰款，同時(shí)開(kāi)曼政府有權將公司牌照注銷(xiāo)。

2、申請成為他國稅收居民

在上文中已經(jīng)提到開(kāi)曼經(jīng)濟實(shí)質(zhì)法排除的兩類(lèi)主體：投資基金和非開(kāi)曼稅務(wù)居民實(shí)體（也就是他國稅收居民：在開(kāi)曼設立的公司、有限責任公司或有限合伙，但已經(jīng)被認定為開(kāi)曼以外地區的稅務(wù)居民）。

因此，企業(yè)可以選擇申請成為他國稅收居民來(lái)應對經(jīng)濟實(shí)質(zhì)法，但因為每個(gè)企業(yè)面臨的情況有所不同，因此企業(yè)在此過(guò)程中需考慮到以下問(wèn)題：
·企業(yè)所搭建的海外架構的披露情況；
·申請為他國稅收居民的稅率；
· 所搭建紅籌架構下的上市公司的情況；
·公司形成的收入；
·從事核心創(chuàng )收活動(dòng)地點(diǎn)等等。

百利來(lái)溫馨提示

隨著(zhù)經(jīng)濟實(shí)質(zhì)法細則的出臺，不確定性仍然存在，但百利來(lái)提醒企業(yè)：

及時(shí)關(guān)注經(jīng)濟實(shí)質(zhì)法動(dòng)向，目前在這一問(wèn)題上仍然存在很多的不確定性。我們應該密切關(guān)注開(kāi)曼群島進(jìn)一步頒布的經(jīng)濟實(shí)質(zhì)法施行細則。同時(shí)，盡快與專(zhuān)業(yè)機構聯(lián)系進(jìn)行必要的自我核查和整改。

以開(kāi)曼群島為例，按照目前的時(shí)間表，“經(jīng)濟實(shí)質(zhì)法”已于2019年財務(wù)年度開(kāi)始生效，對于2019年1月1日前注冊的老主體，應當自2019年7月1日起適用“經(jīng)濟實(shí)質(zhì)”要求。對于2019年1月1日后注冊的新主體，應當自其開(kāi)始經(jīng)營(yíng)之日起適用“經(jīng)濟實(shí)質(zhì)”要求。

總體來(lái)說(shuō)，企業(yè)無(wú)需增加不必要的擔憂(yōu)，可針對自身情形進(jìn)行對應初步判斷，對預期風(fēng)險保持基本認知，綜合專(zhuān)業(yè)人士的參考意見(jiàn)，針對國外架構安排實(shí)現提前考量、專(zhuān)業(yè)分析及合規應對。

百利來(lái)，致力于為企業(yè)提供專(zhuān)業(yè)的代理服務(wù)：注冊海內外公司、香港公司年審、做賬審計、銀行開(kāi)戶(hù)、注冊國內外商標（中國、日本、美國、德國、法國、意大利、歐盟、俄羅斯、新加坡等國家）等，歡迎隨時(shí)咨詢(xún)！

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