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【策略】申請人應如何面對商標同日申請？

絕大部分商標申請人對商標的同日申請比較困惑，甚至想不通為什么出現這樣的情況。由于對相關(guān)法律法規的了解有限，對同日申請構成要件的理解存在偏差，對相關(guān)處理程序認識模糊，如何應對商標同日申請問(wèn)題往往成為申請人的“痛點(diǎn)”和“爆發(fā)點(diǎn)”。下面筆者結合工作實(shí)踐和具體案例，談?wù)勆暾埲藨绾螒獙Υ朔N情況。
 
1、提交商標使用證據，證明已經(jīng)使用或在先使用
 
如果出現商標同日申請的情況，商標局首先會(huì )向涉及同日申請的申請人發(fā)出商標注冊同日申請補送使用證據通知書(shū)。申請人需在規定的時(shí)間內書(shū)面提供商標的實(shí)際使用證據。所謂實(shí)際使用證據，根據《商標法實(shí)施條例》第三條的規定，包括將商標用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書(shū)上，或者將商標用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中的證據。對于申請人來(lái)講，提供使用證據環(huán)節有幾個(gè)要點(diǎn)，即及時(shí)性、有效性、歷史性，下面舉例說(shuō)明。
 
案例一：某公司委托商標事務(wù)所代理申請注冊某商標，相關(guān)事項由法定代表人親自負責。商標代理機構收到商標注冊同日申請補送使用證據通知書(shū)后立即聯(lián)系該公司提供商標實(shí)際使用證據事宜。由于該公司法定代表人出差在外且無(wú)其他聯(lián)系方式，導致聯(lián)系困難，代理機構雖多方努力，該公司仍遲遲不能告知相關(guān)情況。待恢復聯(lián)系并溝通情況后，該公司發(fā)現通知時(shí)限將盡，只得草草準備相關(guān)證明材料并寄出，導致商標局未予采信。
 
案例二：A公司與B公司的商標同日申請。A公司在收到商標注冊同日申請補送使用證據通知書(shū)后，隨即收集整理相關(guān)使用證據并及時(shí)寄送給商標局。寄送的證據中，包含了該公司生產(chǎn)相關(guān)商品的內部提貨單、產(chǎn)品質(zhì)量控制流程、購銷(xiāo)合同復印件等。而B(niǎo)公司也在規定的時(shí)間內提供了商標的使用證據，包括公司成立的批文、帶商標的商品廣告宣傳冊，甚至直接提供了一個(gè)帶有申請商標的產(chǎn)品實(shí)物。此案例中，A公司提供的證據，相較B公司提供的直接使用證據，或是效力不足（相關(guān)商品而非指定商品，且提貨單等為內部文書(shū)），或是不具有法律效力（購銷(xiāo)合同復印件未經(jīng)過(guò)公證無(wú)法律效力），因此處于不利地位。
 
案例三：C公司與D公司的商標同日申請。C公司與D公司均提供了在該服務(wù)類(lèi)別上的使用證據，經(jīng)商標局認定皆為有效證據。則重點(diǎn)轉到兩個(gè)公司的商標使用時(shí)間方面。實(shí)際上C公司早于D公司使用該商標，但在其提供的證據中未能反映出來(lái)，致使商標局無(wú)法判定C公司先于D公司使用該商標。
 
 
2、爭取友好協(xié)商達成共識，明確約定相關(guān)權責
 
在提供的證據皆無(wú)效或不能證明使用在先的情況下，商標局將向各申請人發(fā)出商標注冊同日申請協(xié)商通知書(shū)，要求各申請人就同日申請商標進(jìn)行協(xié)商。申請人需要就涉及同一天申請的商品或服務(wù)內容進(jìn)行協(xié)商，保留一方的申請而放棄另一方（幾方）的申請。值得注意的是，申請人之間就同時(shí)申請達成的協(xié)議可以是有償的協(xié)議，也可以是無(wú)償的協(xié)議，但必須符合相關(guān)的法律規定并在規定的時(shí)限內向商標局提交有效的協(xié)議文本。下面舉例說(shuō)明相關(guān)情況。
 
案例一：A公司與B公司在第9類(lèi)（電子計算機等）的“計算機磁盤(pán)、鼠標（數據處理設備）、燈箱、唱片”上同一天提出商標申請，均未提供使用證據，進(jìn)入協(xié)商程序。A公司與B公司達成協(xié)議，A公司放棄“計算機磁盤(pán)”上的申請，保留其他商品申請，并向商標局提供了協(xié)議。本案例中“計算機磁盤(pán)”與“鼠標（數據處理設備）”同屬0901類(lèi)似群，為近似商品。因此A公司、B公司的協(xié)議中約定各自保留兩種近似商品之一是明顯不符合相關(guān)法規的。此協(xié)議屬于無(wú)效協(xié)議。
 
案例二：C公司與D公司就同一天申請的某商標達成初步意向，約定C公司放棄相關(guān)商品，并由D公司給與兩萬(wàn)元補償費用。雙方將草簽的協(xié)議文本寄送至商標局，商標局認為該協(xié)議文本非正式協(xié)議，無(wú)公司印章及法人簽章，屬無(wú)效協(xié)議，要求兩公司發(fā)送正式有效的合同原件。但因雙方未能就合同細節及付款方式達成一致，在時(shí)限內無(wú)法向商標局提供正式有效的合同文本，致使協(xié)商失敗。
 
案例三：同處長(cháng)春的E公司與F公司在第11類(lèi)（照明、加熱設備等）的“鍋爐、暖氣片”上同一天提出商標申請。而兩家公司的主營(yíng)業(yè)務(wù)分別為“鍋爐”“暖氣片”，并無(wú)沖突。因兩公司對商標同一天申請相關(guān)規定不了解，錯失了提供實(shí)際使用證據的時(shí)間。E公司主動(dòng)聯(lián)系F公司要求協(xié)商解決，但因F公司法定代表人出差在外而無(wú)法正式接觸。直到協(xié)商期限屆滿(mǎn)前，雙方終于見(jiàn)面協(xié)商并達成共識，并趕在最后時(shí)限時(shí)向商標局送達了有效的合同文本，差一點(diǎn)因誤期而使協(xié)商無(wú)效。
 
3、備齊相關(guān)材料，準時(shí)參加現場(chǎng)抽簽
 
如果在規定時(shí)間內協(xié)商未果或未能提供有效合同，商標局將向各方申請人發(fā)出商標同日申請抽簽通知書(shū)，要求各申請人在規定的時(shí)間攜帶相關(guān)材料到指定地點(diǎn)參加商標同日申請抽簽。商標局一般情況下在上半年、下半年各組織一次同日申請情形抽簽，也有臨時(shí)增加抽簽次數的情況。申請人在收到通知書(shū)后，務(wù)必嚴格按照商標注冊同日申請抽簽通知書(shū)及商標注冊同日申請抽簽須知準備齊全相關(guān)材料，準時(shí)參加現場(chǎng)抽簽決定商標歸屬，相關(guān)注意事項舉例說(shuō)明。
 
案例一：同處沈陽(yáng)的A公司與B公司在第35類(lèi)（廣告、商業(yè)經(jīng)營(yíng)等）服務(wù)項目上統一填申請某商標，均接到商標局發(fā)出的商標注冊同日申請抽簽通知書(shū)及商標注冊同日申請抽簽須知，要求其在某日參加商標局組織的同日申請抽簽。但直到抽簽截止時(shí)間結束，雙方均未到場(chǎng)。商標局視為雙方均放棄了同日申請的商標，同時(shí)駁回了雙方的申請。
 
案例二：杭州某公司與日本某公司在第11類(lèi)（照明、加熱設備等）商品上同一天申請，并進(jìn)行到同日申請抽簽程序。同日申請抽簽當日，杭州某公司委托商標代理機構按時(shí)到場(chǎng)并完整提交了相關(guān)材料，日本某公司既未親自到場(chǎng)也未委托商標代理機構到場(chǎng)。杭州某公司因日本公司棄權，自然中簽。
 
案例三：C公司與D公司因在某類(lèi)商品上商標同日申請，參加在北京商標大樓進(jìn)行的同日申請抽簽。C公司系北京本地公司，到場(chǎng)后隨即提交了完整的相關(guān)材料，通過(guò)審核并等待抽簽。D公司系外地企業(yè)，由該公司工作人員持相關(guān)材料參加抽簽。商標局在審核材料時(shí)，發(fā)現D公司提供的材料缺失嚴重且已有材料也不符合相關(guān)要求，當即要求該公司人員在截止時(shí)間前提供完整合規的材料，否則視為放棄抽簽。結果直到抽簽結束，D公司仍未提供完整合規材料，C公司自然中簽。
 
抽簽結束后，商標局將根據抽簽結果（抽簽中簽、自然中簽、均未到場(chǎng)放棄），對同日申請的商標進(jìn)行初步審定或駁回（部分駁回）。對于同日申請的駁回（部分駁回），申請人還可以依據應對一般駁回、部分駁回的情況，提出駁回復審的請求，并對對方商標提出異議。但一般來(lái)講，如果該商標同一天申請的整個(gè)程序流程無(wú)明顯瑕疵差錯，駁回復審的要求基本不可能獲得商評委的支持。
 
商標同日申請的相關(guān)規定
 
《商標法實(shí)施條例》第十九條規定：“兩個(gè)或者兩個(gè)以上的申請人，在同一種商品或者類(lèi)似商品上，分別以相同或者近似的商標在同一天申請注冊的，各申請人應當自收到商標局通知之日起30日內提交其申請注冊前在先使用該商標的證據。同日使用或者均未使用的，各申請人可以自收到商標局通知之日起30日內自行協(xié)商，并將書(shū)面協(xié)議報送商標局；不愿協(xié)商或者協(xié)商不成的，商標局通知各申請人以抽簽的方式確定一個(gè)申請人，駁回其他人的注冊申請。商標局已經(jīng)通知但申請人未參加抽簽的，視為放棄申請，商標局應當書(shū)面通知未參加抽簽的申請人。”
 
可見(jiàn)，兩個(gè)或者兩個(gè)以上的申請人，在同一種商品（服務(wù)）或者類(lèi)似商品（服務(wù)）上，以相同或者近似的商標，在相同日期申請注冊的情況，可被視為商標同日申請。需要注意的是，構成同日申請有四個(gè)要件：一是有兩個(gè)及以上不同名義的商標申請人，二是所申請商標在相同或近似的商品（服務(wù)）上，三是所申請商標相同或近似，四是申請的日期相同。
 
對于出現商標同日申請的情況，商標局首先會(huì )要求申請人在規定的時(shí)間內提供實(shí)際使用證據。如證據無(wú)效或未能提供證據，商標局將要求各申請人就同日申請的商標進(jìn)行協(xié)商。如協(xié)商未果，商標局將組織各方申請人參加商標同日申請抽簽，并根據抽簽結果確定在先申請權的歸屬。
 
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