2022年10月31日，香港特區政府發(fā)表了有關(guān)虛擬資產(chǎn)在港發(fā)展的政策宣言，為訂立虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供者的發(fā)牌制度展開(kāi)工作及落實(shí)監管框架，以迎接由全球虛擬資產(chǎn)急速發(fā)展所帶來(lái)的金融創(chuàng )新和科技發(fā)展。本文的目的在于幫助業(yè)界了解香港特區政府即將實(shí)施的新型金融類(lèi)牌照-虛擬貨幣服務(wù)提供者的發(fā)牌制度。

 

背景

 

香港特區政府財經(jīng)事務(wù)及庫務(wù)局于2022年2月7日在立法會(huì )財經(jīng)事務(wù)委員會(huì )會(huì )議就《2022年打擊洗錢(qián)及恐怖分子資金籌集（修訂）條例草案》（簡(jiǎn)稱(chēng)《草案》） 進(jìn)行開(kāi)場(chǎng)發(fā)言 ，標志了《草案》 已經(jīng)進(jìn)入了立法的最后沖刺階段。以目前香港立法會(huì )的政治生態(tài)，市場(chǎng)普遍認為《草案》應該可以在本年度內獲得通過(guò)。

 

《草案》的主要目的是落實(shí)打擊以清洗黑錢(qián)為目的之財務(wù)行動(dòng)特別組織（簡(jiǎn)稱(chēng)特別組織）（一個(gè)具備重要影響力以制定打擊洗黑錢(qián)及恐怖分子資金籌集國際標準的跨政府組織，成員包括全球39個(gè)主要經(jīng)濟體，中國內地和中國香港均為其成員），在2019年對中國香港提出的兩項重要建議，要求將虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供商和貴重金屬及寶石交易商列入打擊洗錢(qián)的監管范圍。

 

香港特區政府在2020年11月3日至2021年1月21日之間就《草案》進(jìn)行了公眾咨詢(xún)，并在2021年5月發(fā)表咨詢(xún)總結?！恫莅浮酚?022年6月24日刊登在憲報，并于2022年7月6日提交立法會(huì )進(jìn)行首讀。

 

為促進(jìn)香港虛擬資產(chǎn)行業(yè)的蓬勃發(fā)展及與業(yè)界領(lǐng)袖交流意見(jiàn)，財經(jīng)事務(wù)及庫務(wù)局在2022年8月15日舉行閉門(mén)會(huì )議就《草案》向行業(yè)領(lǐng)袖講解背后所考慮的主要因素。立法會(huì )目前正在審議草案，希望草案能盡快獲得通過(guò)，使修訂條例能于2023年生效。

 

2022年10月31日，香港特區政府發(fā)表了有關(guān)虛擬資產(chǎn)在港發(fā)展的政策宣言，為訂立虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供者的發(fā)牌制度展開(kāi)工作及落實(shí)監管框架，以迎接由全球虛擬資產(chǎn)急速發(fā)展所帶來(lái)的金融創(chuàng )新和科技發(fā)展。在新的監管制度下，虛擬資產(chǎn)交易所將與現時(shí)傳統金融機構沒(méi)有分別，都須遵守打擊洗錢(qián)及恐怖分子資金籌集和保護投資者方面的規定，政府認為此舉將有助于提升持牌虛擬資產(chǎn)交易的信力，吸引更多香港投資者。

 

香港特區政府財政司司長(cháng)陳茂波指出，香港特區政府已表明與全球虛擬資產(chǎn)業(yè)界一同探索金融創(chuàng )新的承擔和決心；財經(jīng)事務(wù)及庫務(wù)局局長(cháng)許正宇表示，分布式分類(lèi)賬技術(shù)（DLT）和Web 3.0有潛力成為金融和商業(yè)界的未來(lái)，在適當監管下預期可以提升效率和透明度，致力促進(jìn)在整個(gè)虛擬資產(chǎn)價(jià)值鏈上的金融服務(wù)可持續發(fā)展。

 

截至2022年11月21日，全球加密貨幣總市值已經(jīng)達到5.78萬(wàn)億人民幣，盡管坐擁如此龐大的市值，加密貨幣可匿名交易和無(wú)需通過(guò)受監管的交易所進(jìn)行中央結算，因此全球主要經(jīng)濟體的政府當局均留意到加密貨幣交易所帶來(lái)的重大的反洗錢(qián)挑戰和隱患，以及投資者的權益保護、網(wǎng)絡(luò )安全、市場(chǎng)操縱、詐騙等衍生監管問(wèn)題。而各個(gè)司法管轄區對加密貨幣的取態(tài)也截然不同，有完全禁止型的，比如中國內地；有列入監管型的，比如北美、歐洲、亞洲的新加坡和中國香港。

 

監管機構

 

虛擬貨幣服務(wù)提供者將由香港證券及期貨事務(wù)監察委員會(huì )（簡(jiǎn)稱(chēng)香港證監會(huì )）根據《草案》進(jìn)行發(fā)牌和監管。

 

何謂虛擬資產(chǎn)？

 

《草案》將虛擬資產(chǎn)界定為以數碼形式表達、計算或儲存價(jià)值的資產(chǎn)單位，其功能（或預定功能）是作為公眾接受的交易媒介，可作貨物或服務(wù)付款、清償債項或投資用途，以及可透過(guò)電子方式轉移、儲存或買(mǎi)賣(mài)。由此可見(jiàn)，虛擬資產(chǎn)的定義比較廣泛，香港特區政府有意通過(guò)廣泛的定義盡可能覆蓋到所有的虛擬資產(chǎn)，比如比特幣等。同時(shí)，為避免雙重監管，香港特區政府將法定數碼貨幣（包括中央銀行發(fā)行的數碼貨幣），以及受《證券及期貨條例》（第571章）規管的金融資產(chǎn)（例如證券和認可結構性產(chǎn)品）排除在定義之外。由于特別組織無(wú)意把不可轉移、交易或互換的封閉式、有限用途產(chǎn)品（例如飛行里數、信用卡獎賞和游戲代幣）納入規管，香港特區政府也不會(huì )把這些產(chǎn)品納入虛擬資產(chǎn)的定義內?！恫莅浮返哪繕耸菍⑻摂M貨幣的交易所列入監管，以獨立業(yè)務(wù)模式在香港運作的虛擬貨幣付款系統或托管服務(wù)的公司尚未列入《草案》的監管范圍。

 

申請牌照的資格要求

 

與香港證監會(huì )現行有效的發(fā)牌制度的發(fā)牌理念一致，申請人需符合適當人選的申請資格。我們相信屆時(shí)香港證監會(huì )會(huì )為此類(lèi)牌照單獨發(fā)布適當人選的具體指引。

 

《草案》明確申請人必須是一間根據香港法律注冊成立的并在香港有固定營(yíng)業(yè)地點(diǎn)的公司，或者根據《公司條例》（第622章）注冊的在海外注冊成立的公司。根據我們的經(jīng)驗，香港注冊成立的公司一般比海外注冊成立的公司更容易獲取監管的牌照批準。而本次《草案》也明確必須在香港擁有固定的營(yíng)業(yè)地點(diǎn)，意味著(zhù)申請人無(wú)法通過(guò)掛靠秘書(shū)公司、會(huì )計師事務(wù)所或律師事務(wù)所地址的方式申請牌照。

 

同時(shí)，與現行有效的發(fā)牌制度一致，申請人必須至少配備兩名負責人員，負責確保持牌人日后遵守打擊洗錢(qián)及恐怖分子資金籌集規定和其他規管要求，并就持牌人違反或未有遵守規定事宜負上個(gè)人責任。與《證券及期貨條例》對持牌法團所作的規定一樣，持牌虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供者的所有執行董事必須是經(jīng)香港證監會(huì )批準的負責人員。

 

主要的監管要求

 

持牌虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供商除需要符合打擊洗錢(qián)和恐怖分子資金籌集的要求外，持牌人應該擁有充分的能力和知識妥善經(jīng)營(yíng)虛擬資產(chǎn)業(yè)務(wù)，以減低因系統故障、保安漏洞或市場(chǎng)操控對投資者造成的風(fēng)險。這里面涉及持牌人必須建立一套系統的合規制度和體系，并對其有相對應的資源投入，包括人力和硬件。

 

同時(shí)，持牌人也會(huì )受限于以下的發(fā)牌條件：

 

(a)只限專(zhuān)業(yè)投資者：持牌虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供商在初期只可向專(zhuān)業(yè)投資者提供服務(wù)。根據香港《證券及期貨條例》的規定，專(zhuān)業(yè)投資者包括機構專(zhuān)業(yè)投資者、法團專(zhuān)業(yè)投資者和個(gè)人專(zhuān)業(yè)投資者。機構專(zhuān)業(yè)投資者是指《證券及期貨條例》附表1第1部第1條「專(zhuān)業(yè)投資者」定義中的第（a）至（i）所指的人士，如認可交易所、認可結算所、中介人、認可財務(wù)機構、獲授權的保險人、認可的集體投資計劃、注冊的強積金計劃、職業(yè)退休計劃、政府等。法團專(zhuān)業(yè)投資者是指《證券及期貨（專(zhuān)業(yè)投資者）規則》第4、6及7條所指的信托法團、法團或合伙。根據規則，信托法團需要持有港幣4000萬(wàn)（或等值外幣）以上的總資產(chǎn); 法團或合伙需要持有港幣 800萬(wàn)（或等值外幣）以上的投資組合，或港幣4000萬(wàn)（或等值外幣）以上的總資產(chǎn)。個(gè)人專(zhuān)業(yè)投資者是指《證券及期貨（專(zhuān)業(yè)投資者）規則》第5條所指的個(gè)人，并持有港幣800萬(wàn)（或等值外幣）以上的投資組合，如現金、存款及《證券及期貨條例》所定義的證券。

 

(b)財政能力：持牌虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供者應有足夠財政能力經(jīng)營(yíng)虛擬資產(chǎn)業(yè)務(wù)，包括合乎視乎業(yè)務(wù)性質(zhì)所訂立的已繳款股本及流動(dòng)資產(chǎn)要求。

 

(c)知識和經(jīng)驗：持牌虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供商及其有聯(lián)系實(shí)體須有良好的企業(yè)管治架構，其職員亦須具備所需的知識和經(jīng)驗，以便有效履行職責。

 

(d)業(yè)務(wù)穩健程度：持牌虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供商及其有聯(lián)系實(shí)體應以穩健的營(yíng)運模式經(jīng)營(yíng)虛擬資產(chǎn)業(yè)務(wù)，并確保不會(huì )損害客戶(hù)和公眾利益。

 

(e)風(fēng)險管理：持牌虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供商須制訂適當的風(fēng)險管理政策和程序，以減低受規管的虛擬資產(chǎn)活動(dòng)所產(chǎn)生的洗錢(qián)及恐怖分子資金籌集風(fēng)險、網(wǎng)絡(luò )安全風(fēng)險和其他風(fēng)險。有關(guān)政策和程序須與業(yè)務(wù)的規模和復雜程度相稱(chēng)。

 

(f)分隔和管理客戶(hù)資產(chǎn)：持牌虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供商須把客戶(hù)資產(chǎn)存放于有聯(lián)系實(shí)體即與該提供者有權關(guān)系的獨立企業(yè)實(shí)體，借此將有關(guān)資產(chǎn)分隔。持牌人亦須 落 實(shí) 適當的政策和管治程序，妥善管理和保管客戶(hù)資產(chǎn)（包括虛擬資產(chǎn)）。

 

(g)虛擬資產(chǎn)的掛牌和交易政策：持牌虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供商須就在其平臺上的虛擬資產(chǎn)掛牌和交易安排，落實(shí)和執行妥善的政策。持牌人容許虛擬資產(chǎn)在其交易所掛牌交易前，亦須就有關(guān)虛擬資產(chǎn)進(jìn)行一切合理的盡職審查。

 

(h)財務(wù)匯報及披露：持牌虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供商及其有聯(lián)系實(shí)體須遵守指明的審計及披露規定，并公布經(jīng)審計的賬目。

 

(i)預防市場(chǎng)操控及違規活動(dòng)：持牌虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供商須制定和實(shí)施監控政策及措施，監察在其平臺上的交易活動(dòng)，以識別、預防和報告涉嫌市場(chǎng)操控或違規的交易活動(dòng)。

 

(j)預防利益沖突：為避免利益沖突，持牌虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供商及其有聯(lián)系實(shí)體不可從事坐盤(pán)交易。此外，持牌人及其有聯(lián)系實(shí)體須在企業(yè)架構內不同職能之間建立適當的防火墻，以免產(chǎn)生利益沖突；亦須訂立政策，以消除、避免、管理或披露雇員因進(jìn)行虛擬資產(chǎn)交易而產(chǎn)生的實(shí)質(zhì)或潛在利益沖突。

 

以上的牌照條件并非新生事物，全部來(lái)源于香港證監會(huì )現行的監管政策。

 

投資者保護

 

為保護零售投資者及保留空間予持牌虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供商將來(lái)擴充服務(wù)范圍，證監會(huì )有可能于發(fā)牌制度生效初期，要求持牌虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供商只可向專(zhuān)業(yè)投資者提供服務(wù)，或以此項要求作為發(fā)牌條件。

 

《草案》更列出證監會(huì )可對牌照施加的各項監管，例如風(fēng)險管理政策、打擊洗錢(qián)及恐怖分子資金籌集政策、財務(wù)匯報及披露、虛擬資產(chǎn)被納入及交易政策和網(wǎng)絡(luò )安全等要求，作為考慮牌照申請人的公司及管理架構和業(yè)務(wù)穩健程度。

 

豁免與限制

 

目前有少數的虛擬貨幣交易所已經(jīng)獲得香港證監會(huì )在自愿發(fā)牌制度下所發(fā)出的第7類(lèi)牌照，這一類(lèi)持牌人并不會(huì )獲得《草案》的豁免免于申請虛擬貨幣提供者牌照。與此同時(shí)，他們會(huì )繼續受《證券及期貨條例》（第571章）的監管。由于《證券及期貨條例》（第 571 章） 的監管機構同樣是香港證監會(huì )。我們也歡迎香港證監會(huì )將來(lái)就如何處理和監管同時(shí)持有這兩類(lèi)牌照的持牌人出臺更多的指引。

 

《草案》提供了一個(gè)180天（半年）的過(guò)渡期限給虛擬資產(chǎn)交易所在發(fā)牌制度正式實(shí)施后申請牌照。因此，我們建議在港營(yíng)運的虛擬資產(chǎn)交易所應該早做準備。

 

作者：

 

王禮鵬 廣州仲裁委員會(huì )仲裁員，愛(ài)爾蘭、新西蘭、澳大利亞以及英格蘭與威爾士等多國執業(yè)律師；

 

吳新茹 香港恒生大學(xué)管理學(xué)系講師，澳大利亞執業(yè)律師

 

文章僅代表作者觀(guān)點(diǎn) 不代表百利來(lái)立場(chǎng)

 

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