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37號文登記失??？很可能您忽視了這些要點(diǎn)

37號文全稱(chēng)：《國家外匯管理局關(guān)于境內居民通過(guò)特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問(wèn)題的通知》（匯發(fā)[2014]37號），下文簡(jiǎn)稱(chēng)“37號文”。
 
定義
 
2014年7月14日，國家外匯管理局（“外管局”）發(fā)布《國家外匯管理局關(guān)于境內居民通過(guò)特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問(wèn)題的通知》，進(jìn)一步規范境內居民通過(guò)特殊目的公司（“SPV”）從事投融資活動(dòng)所涉及的跨境資本交易（尤其是民營(yíng)企業(yè)海外紅籌上市項目），調動(dòng)境內居民境外投融資并返程投資的積極性，打破以往外匯障礙造成的限制。在目前境內個(gè)人對外投融資存在外匯管制的情況下，允許境內個(gè)人到境外設立以融資為目的特殊目的公司，用于境外融資后返程投資境內。
 
重點(diǎn)
 
第一步：首先申請人需要獲得境內權益
 
根據目前監管要求，37號文登記主要適用于境內自然人以境內權益出資，在境外設立特殊目的公司進(jìn)行投融資的情況，境內權益通常指自然人直接或間接持有的中國境內企業(yè)的股份（認定以工商登記為準）。
 
所以，辦理登記的自然人首先要擁有“境內資產(chǎn)或權益”，37號文的申請人必須在一家境內企業(yè)中持有權益。
 
注意：這步操作涉及企業(yè)自身方案的確定，企業(yè)或個(gè)人要綜合考慮后續股權重組、法律和稅務(wù)規劃等需求，確認自己在境外持股的方式，從而確定對應境內權益主體的選擇和重組方案。由于各個(gè)企業(yè)情況差異較大，涉及的專(zhuān)業(yè)領(lǐng)域較多，所以建議企業(yè)在前期方案確定前咨詢(xún)專(zhuān)業(yè)機構。
 
第二步：設立境外第一層特殊目的公司（簡(jiǎn)稱(chēng)SPV公司）
 
37號文是對境內居民境外投資特殊目的公司的登記，根據外管要求，需要登記申請人在境外直接控制的第一層公司信息。
 
所以，在提請37號文正式登記之前，必須完成境外第一層SPV公司的設立，作為申請人的個(gè)人控股公司（通常是BVI公司）。
 
這步操作相對快捷，一般BVI公司注冊時(shí)間在一周以?xún)取?/div>
 
注意：一般建議每個(gè)申請人各自設立單獨的SPV公司，減少因股份變化引起第一層SPV變化引發(fā)37號文變更登記。
 
若涉及37號文登記的人數較多時(shí)，建議多設立幾家SPV公司，以防后續人員變動(dòng)引起申請人控股的第一層公司變動(dòng)，從而觸發(fā)復雜的37號文變更登記。
 
第三步：辦理中國籍自然人股東的外管37號文登記手續
 
2015年之前，37號文登記的審批權限在各地外管局，自2015年之后，37號文審批權限被下放到了各地銀行。
 
實(shí)操中，因為很多銀行對于此類(lèi)業(yè)務(wù)并不熟悉，有些銀行一邊操作一邊學(xué)習，因此需要花費大量時(shí)間進(jìn)行溝通。如果企業(yè)對于時(shí)間要求較高，建議前期咨詢(xún)專(zhuān)業(yè)機構并由專(zhuān)業(yè)機構代為溝通。
 
注意：對于37號文的審批，各地銀行及外管局的政策口徑不同。若涉及37號文登記的人數較多時(shí)，建議在準備正式文件之前，由專(zhuān)業(yè)機構先就整體方案與當地銀行或外管溝通確認后再安排申報。
 
對于非標準及一些變形結構，由于政策原因，銀行可能無(wú)法直接判斷，需要與當地外管確認，也建議此過(guò)程由專(zhuān)業(yè)機構與銀行和外管進(jìn)行溝通、準備資料，會(huì )更高效。
 
第四步：完成境外融資及返程投資
 
日前監管形勢下，37號文登記的目的是為了境外融資及返程投資，因此需要在完成37號文登記之后，去完成境外融資及返程投資的動(dòng)作，并且此時(shí)間節點(diǎn)不可提前。否則可能會(huì )被認定為補登記，面臨處罰風(fēng)險。
 
難點(diǎn)
 
1.境外SPV設立的時(shí)間節點(diǎn)。在設立境外SPV時(shí)，一定要確保37號文申請人在工商層面已經(jīng)獲得境內權益。
 
2.關(guān)于境內登記人數較多的問(wèn)題，因各地政策口徑不同，對于人數較多的37號文登記難度較大，會(huì )有爭議。建議辦理登記之前先與當地銀行及外管局確認是否可以順利辦理，或者可以聘請專(zhuān)業(yè)機構給出建議。
 
3.境內權益主體中有機構股東需要辦理ODI登記。有些地區對于37號文登記中有機構股東辦理ODI登記的情況有爭議，建議先與當地確認后再定方案。
 
此外，涉及境內權益主體中不參與辦理登記的自然人和機構股東，有些地區銀行或外管要求簽署表達放棄辦理37號文登記的文件，其內容可能會(huì )引起相關(guān)股東的誤解，建議提前與其進(jìn)行溝通確保順利簽署。
 
4.在目前的情況下，期權激勵和境外信托的形式登記37號文較難實(shí)現。但在實(shí)操中，有些變形方案可以實(shí)現激勵計劃行權或信托在境外持股的目的，建議企業(yè)在操作之前與專(zhuān)業(yè)機構、律師或會(huì )計師進(jìn)行溝通確認。
 
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最后更新時(shí)間:2022-12-23 閱讀:91次

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